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關于劉某某違法建房如何適用法律的探討
發布時間:2019.12.03    新聞來源:   瀏覽次數:
 

關于劉某某違法建房

如何適用法律的探討

一、案情簡要

2013年初,劉某某得到某縣人民政府縣長張某和某縣城建局領導的批示,取得拆遷某縣糧油公司等地的準許可。20145月份,劉某某、李某某成立山西某某房地產開發有限公司。劉某某擔任法定代表人、李某某為股東。20145月至20192月,山西某某房地產開發有限公司在未取得工程立項和《選址意見書》,《建設用地規劃許可證》,《建設工程規劃許可證》,《施工許可證》及《商品房預售許可證》等審批手續并且未變更土地用途的情況下,在該地上先后私自開工建設名稱為某某小區的居民住宅6棟后并出售。項目在建期間,某縣城建執法大隊于20176月份多次下發停工核查通知書。20176月份,某縣政府、某縣住建局召開該縣涉及多家違建房屋會議并出臺相關違法建房補辦手續文件。20184月份,該縣國土資源局下發行政處罰2萬元人民幣的決定書。同年7月份,該縣住建局向劉某某收取100萬元辦理房屋相關手續的保證金。同年7月份,該房地產開發有限公司向社會出售多套房屋從中獲利達1000萬元(包含沒有出售房屋進行折價)。

二、主要存在的問題

據調查,某縣城類似這樣的建筑10多家,總量達到2000多套,非法建房出售行為具有的社會危害性主要表現如下:

1、嚴重違反國家土地管理、城市規劃等法律法規。

2、違法建造的房屋一般存在質量安全隱患,建筑隊伍無資質或者證照不全,偷工減料等現象較為普遍,買房人生命安全無保障

3、由于違法建筑被拆除或者違法建造行為被勒令停止后,大量買房人有可能既得不到所購房屋,又無法收回購房款,遭受到重大損失,引起群體性事件,形成社會不穩定因素。

4、違法建房過程中有政府主要領導及其相關部門的批示,并伴有收取相關費用。

5、上述行為現在仍有發展趨勢。

三、適用法律情況

上述行為人的行為由于在當地或者一些地區較為普遍,嚴重違反了土地管理法律、法規和城鎮總體規劃,影響了當地房地產市場秩序,同時給社會造成不穩定因素。其行為究竟屬于行業亂象違反行政法規行為,還是違反了刑法相關條款,存在爭議:

一種觀點認為:劉某某作為房地產開發有限公司法人,李某某作為股東,在對該縣某小區進行拆遷改建,在沒有辦理任何手續的情況下擅自建設,并從中非法獲利達1000多萬元,按照201057日最高人民檢察院 公安部 《關于公安機關管轄刑事案件立案追訴標準的規定》(二)第七十九條第八項規定,涉嫌非法經營罪。如北京、山西忻州等地曾有相關的判決,但沒有進入最高人民法院的指導判例。

一種觀點認為:根據201148日最高人民法院《關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》法發(2011155號,并參考2010112日 最高人民法院《關于個人非法建房出售行為如何適用法律問題的答復理解與適用》相關規定,結合本案涉及具體事實,認為在沒有司法解釋對此類行為是否構成非法經營罪予以明確,在沒有窮盡經濟、行政管理手段,涉案群眾無法妥善安置的情況下,以犯罪處理此類行為,不但違反了罪行法定原則,也會出現打擊面過寬的問題,影響社會和諧,造成的法律和社會問題可能更為嚴重,有可能引發大量申訴和群體性上訪。

筆者認同第二種觀點,理由如下:

1、認定行為人是否構成犯罪,構成何罪,最終結果以審判為中心,即用證據證明的事實和法官用法律條文判斷該事實是否觸犯刑法所保護的法益去評價。

2、該行為人確已違反了相關行政法規,但是否違反刑法相關條款,沒有司法解釋明確規定。存在“罪行法定”原則如何處理的問題。

3、第一種觀點是依據最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄刑事案件立案追訴標準的規定》(二)第七十九條第八項“其他規定”規定立案標準認定行為人涉嫌非法經營罪與第二種觀點依據最高人民法院《關于準確理解和適用刑法中“國家規定”的有關問題的通知》規定的“不宜以犯罪處理”存在法律位階不一致的地方。

四、處理建議

1、綜合考慮此類行為的性質及可能涉及的問題,處理應更加慎重,暫不宜以犯罪追究有關人員的刑事責任為妥;

2、充分聽取人民法院對該類問題的法律適用建議,防止冤假錯案和涉訪事件出現。

3、建議盡早制定相關司法解釋,規范該類行為的認定,使司法人員在辦案當中有法可依,做到不枉不縱。

朔州市人民檢察院

    刑檢二部  郭銳夫

                    

 
 
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